中国法学会商法学研究会2009 年年会暨成都学术研讨会

 

●祖国华诞同欢庆，商法热点共探讨

——记中国法学会商法学研究会2009 年年会暨成都学术研讨会开幕式

 

●郑曙光等四位专家的主题发言综述

 

祖国华诞同欢庆，商法热点共探讨

 

金秋九月，蜀地桂花飘香，在举国上下张灯结彩喜庆祖国母亲60岁华诞的日子里，美丽的蓉城迎来了一场思想与智慧的圣宴——中国法学会商法学研究会2009年年会暨成都学术研讨会于2009年9月26日在成都市望江宾馆隆重召开。本次年会由中国法学会商法学研究会主办，四川省社会科学院承办，五粮液集团有限公司和四川大学民商法研究中心协办。今年年会的主题为“商法视野中的社会责任”。

9月26日上午9点，年会举行了隆重的开幕式。出席开幕式的领导和嘉宾有：中国法学会商法学研究会名誉会长、著名法学家江平教授、中国法学会副会长周成奎教授、中国法学会商法学研究会会长王保树教授、中国法学会商法学研究会副会长兼秘书长朱慈蕴教授、中国法学会商法学研究会副会长叶林教授、石少侠教授、陈甦研究员、范健教授、赵旭东教授、顾功耘教授、覃有土教授、中共四川省委常委、政法委书记王怀臣、四川省人大副主任韩忠信、四川省政协副主席晏永和、四川省人民检察院检察长邓川、四川省社会科学院党委书记贾松青、中国法学会商法学研究会常务理事、四川省社会科学院常务副院长周友苏研究员，等等。参加开幕式的还有中国法学会商法学研究会的常务理事、理事、协办方四川大学民商法研究中心和五粮液集团的代表以及来自全国各地的商法学界、法律实务界、经济界的四百余名专家、学者。会议开幕式由中国法学会商法学研究会副会长兼秘书长朱慈蕴教授和中国法学会商法学研究会常务理事、四川省社会科学院常务副院长周友苏研究员共同主持。

四川省社会科学院党委书记贾松青同志致开幕辞。他代表四川省社会科学院向与会领导、专家与学者致以热烈的欢迎，并对中国法学会商法学研究会及各位与会代表对我院的关心和支持表示由衷感谢。他介绍到，四川省社会科学院成立于1978年6月，现有科研人员和学生一千两百多人，学术带头人23人，拥有13个硕士学位授予点。今年四川省社会科学院又喜获法律硕士授予资格，成为全国唯一能招收法律硕士的地方社科院。四川省社会科学院法学研究所近年来获得了多项国家、省部科研基金，并为省内重要决定提供大量有价值的参考意见。贾松青同志还指出，与国内最高研究水平相比，四川省社会科学院仍存在差距。因此，他希望通过商法年会这个平台推动四川省社会科学院商法学的研究和法学学科的建设。

中共四川省委常委、政法委书记王怀臣同志代表中共四川省委、四川省政府对会议召开表示祝贺，对各位学者表示欢迎和问候。他指出，全国商法研究的专家学者和实务界同志同聚蓉城，这次会议意义重大，影响深远。商法学作为法学领域的重要学科，与经济建设和法治建设息息相关。本次年会以社会责任为主题，为四川省企业找准社会定位有重要现实意义。对震后商法问题的研究对灾后重建和西部经济战略目标的实现有重要作用。他希望四川法学界和实务界抓住机会向全国各地专家学者虚心学习，为推动四川法学建设、制度建设再创佳绩，并希望全国学者给予四川省更多的帮助和指导。

中国法学会副会长周成奎教授代表中国法学会对年会的召开表示祝贺，对参会的专家、学者致以诚挚的问候。他对商法学研究会为我国商法学理论研究、商事立法活动以及在推动我国依法治国方面所做出的重要贡献给予了充分的肯定。他指出，今年商法年会的主题具有很强的现实针对性，他希望今年的年会更加有生气、更加有成效并预祝年会取得圆满成功。

中国法学会商法学研究会名誉会长、著名法学家江平教授指出，这次会议主题很重要。经济学界有学者不赞成企业社会责任这种提法，认为企业责任就是盈利，其它都是伪命题。法学界也对企业社会责任存在不同认识。其实，经济学界和法学界的学者曲解了企业社会责任，他们将它误解为企业办社会。因此，企业社会责任问题值得讨论。在江平教授看来，公司不仅有股东利益，也应有利益攸关者的利益，仅仅考虑股东利益是不行的。利益攸关者利益包括职工利益、消费者利益、债权人、债务人的利益，生态环境、资源使用也涉及其他人的利益。除股东以外的任何人都与企业经营活动发生利害关系，在此意义上理解企业社会责任有助于开拓我们的思路。江平教授最后指出，这次会议应讨论企业社会责任这个命题是否科学、其内容包含哪些方面等问题。

中国法学会商法学研究会会长王保树教授代表商法学研究会对参会领导、来宾以及承办与协办单位表示感谢。他强调，企业社会责任是一个从国家领导人到企业负责人都十分关注的问题。包括企业在内的每一个社会成员都享有社会资源，也应承担相应的社会责任。我们应该探讨的不是企业应不应当承担社会责任的问题，而是企业应当如何承担社会责任以及如何构建社会责任的法律体系等具体问题。他希望大家利用这次很好的学术机会，希望这次年会开得有效率、有成果，做到百花齐放、百花争鸣。

开幕式结束后，参加会议的领导、专家、学者一起合影留念。

上午10：20开始，大会正式进入主题发言与分组讨论阶段。与会代表将在未来的两天里就“企业社会责任的基本理论”、“金融危机背景下的企业社会责任”、“金融行业的社会责任”以及“震后重建的商法问题”等四个问题展开广泛而深入的探讨。

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

主题发言综述

    本次年会围绕《商法视野中的社会责任》这一主题， 集中讨论以下四个问题：1.企业社会责任的基本理论；2.金融危机背景下的企业社会责任；3.金融行业的社会责任；4.震后重建的商法问题。发言阶段由中国法学会商法学研究会副会长、中南财经政法大学法学院博士生导师覃有土教授、中国法学会商法学研究会副会长、中国社会科学院法学研究所党委书记陈甦研究员主持，四位学者依次作了主题发言。发言者的主要发言内容综述如下：

研究社会责任需要考察企业社会责任对企业行为有何影响，而其中研究社会责任的属性有重要意义。

（一） 企业社会责任在不同发展阶段的理论基础与话语主张

企业社会责任最早由美国学者希尔顿提出。这一概念已经过了几个发展阶段：19世纪30年代关注企业经营者职能；19世纪50至60年代关注企业社会慈善和经营；19世纪70年代至今讨论如何对利益相关者承担责任以及跨国公司的合格企业公民问题。但是，目前社会责任在各国立法中的轮廓并不清晰，各国商法总则都缺乏社会责任一般条款。

（二） 商事立法强化现在企业社会责任的根本动因

社会责任在立法中逐步强化。原因在于：一是现代企业是独立民商事主体，有权利就有义务；二是现代企业制度是各种利益的交汇点，决策影响到各利益相关者利益，影响社会稳定发展；三是现代企业制度更强调社会责任。

（三） 商事立法强化公用企业、国有企业社会责任的价值取向

对于不同企业类型具体的社会责任承担有差异性，郑曙光教授把商事组织分为一般商事组织和特殊商事组织，后者以公用企业和国有企业为代表，应更强调普遍保护和社会责任。如外国就加入了公用和国有企业的普遍义务条款。

承担社会责任在商法中表现为强制性规范，创制性规范和任意性规范。

立法中相当多表现为强制性规范，如及时有效履行债务、保护环境。还有程序性设计：如履行员工义务，全员参与等等。

立法还包括创造性规范，主要是鼓励提倡，如我国产品质量法：国家鼓励企业采取科学管理方法和先进技术手段。对其，企业如何自觉践行是立法要考虑的问题，要加强立法的引导和推动。

立法还应包括任意性规范，体现私法意思自治，如经营守则优先使用。

社会责任应当界定为法律责任，对其如何在商法领域实现？郑曙光教授认为手段有二：一是商事司法裁判。目前实践中的最大困惑在于，我国条款是宣示性的，没有实践意义。要回答承担社会责任的主体，对谁承担，没有遵循要承担何种责任，需要理性思考。二是商事自律，比如企业的守则，商会的行业标准，国际性一般标准等。

对于保险公司承担社会责任，冯兴俊副教授的观点是，保险公司由于其保障性、社会性和团体性，所以更应承担社会责任。

冯兴俊副教授认为社会责任是法律义务：是一种法律运行机制，与公平相关。

对于保险公司的社会责任，应以保险立法完善为基本途径，以投保人利益为基点，最大程度的实现保障和保险安全。

目前，对社会责任性质问题，学界比较统一的观点是法律责任。冯兴俊副教授赞成此观点，原因在于：1、资本的逐利性。冯兴俊副教授认为将社会责任视为企业自主，超越法律规制是不可行的；2、法律的价值目标是公平，这与经济学管理学不同。社会责任是对过分追求效率在公平上的修正；企业社会责任的公平目标与法律的公平目标一致，不需要专门另行创制一套专门法律义务；3、这是法律运行机制的特性决定的。

保险公司承担社会责任的利益相关者包括保险人、被保险人、债权人、竞争者等。

承担社会责任原因有二，一是保险团体性：可以狭义理解为被保险人团体，对保险人就是保障职能；二是保险体现社会管理职能，促进社会有序发展。

保险公司社会责任的实现途径在于完善保险法律法规。承担社会责任以守法为基础。保险法修改后体现了这一要求，但尚有不足。将来应以增加保险公司社会保障职能为基本立法指导思想。

刘小勇副教授发言的主题是慈善捐赠与董事的注意义务。

地震后企业的表现不错，但有显著差异。有的企业取得了良好效果，又有一些企业因为捐赠受到不良的影响，因此决定捐赠事项是企业管理层面对的两难境地。董事对于公司主要有忠实和注意义务。捐赠不涉及自我利益，所以只有董事注意义务的可能性。

捐赠可能导致董事责任，引发潜在问题。在过度捐赠中，违反了董事的注意义务，在与公司有直接联系的捐赠中适用经营判断原则，要求董事在处理公司事务和业务中的行为应尽合理的谨慎和注意，在知悉的基础上参与决策。在捐赠与公司经营没有直接联系的捐赠中应使用合理性标准进行审查。例如美国法院采用税前收入10%的标准；我国税法规定一般公益性捐赠的扣除标准为年利润的12%。

另外，过少捐赠是否违反董事注意义务以及是否违反法律法规，如违反公司法第5条是否承担法律责任，尚需讨论。同时，经营判断原则的适用和损失额的确定也都是尚待讨论的问题。

周友苏研究员的论文课题是“历史与现实：公司社会责任本土资源考察”。他指出，虽然许多学者都期望将公司社会责任上升成为法律，但是公司社会责任包含着大量的属于道德责任的内容。道德也是规范，为我们从法学角度研究研究社会责任提供了切入点。

首先，虽然公司社会责任的概念是“舶来品”，但公司社会责任所涉及的理论和实践却与中国本土文化息息相通，存在许多契合之处：1、承担公司社会责任是一种利他行为；2、中国古代的思想中可吸取的内容，符合孔孟提倡的忠恕之道。3、公司社会责任必须处理承担社会责任与实现利润最大化的关系。4、传统的发扬有助于形成公司社会责任的法律环境。

其次，我国道德环境因素与履行社会责任存在相容和冲突。1、人性根本存在着潜在的善端，在大灾大难面前尤其体现出的大爱行为。2、人们认同道德潜在善端，并不意味着会积极实施与之相适应的行为。应该从人的本性出发，营造出积极引导和促进其成为显在道德的行为。3、道德环境的建设与市场经济的现实充满对立和矛盾。构建有利社会责任实现的氛围。

最后，公司社会责任重的道德规范在现实条件下的实现问题：1、法律义务是约束的底线，应当严格执法，解决存在的问题。经社会责任的内容制度化和法律化，确定行为模式和具备操作性。2、构建与社会主义市场经济相适应的并有利于社会责任实现必须遵守的原则：尊重公司营利本质；公司社会责任是一种利他也利己的行为；履行社会责任不通公司应该有不同的要求。3、道德规范包括自律与他律，应该从强化他履行上做更多的思考。另外，国家也应该在其中承担宣传与教化的责任。积极正面宣传，做好表率，创造相应的道德环境和文化氛围。

郑曙光教授做的是个概括性的发言，讲了什么是企业社会责任。他首先界定了社会责任的定义，清晰表述了企业社会责任的发展路线。作出了其在法律和道德层面上的区分和社会责任的内涵和外延。他提出了社会责任的实现机制：裁判和自律。还有示范的效应，即强调国有企业在实现社会责任的作用。我们以前从控制角度谈国有企业作用，现在还应强调国有企业的示范作用。另外就是在企业的资源机制，转化为企业自觉自愿的活动。

各成员都有责任为何单单强调企业？我有这个疑问，冯兴俊教授的发言就给了我启示，尤其是从资本本性的角度来看这个问题。她还对保险公司这个特殊市场主体做了很好的论述，从具体方面解答了我这个在宏观方面的问题

刘小勇教授的学术态度很值得学习。并不是责任越多越好，而是如何恰如其分的规定和实现。从捐赠的特殊性讨论道德问题和法律问题。捐赠效果我们是从经济效果来看的，这里存在一个道德悖论，需要我们深入思考。我们要矫正过分追求效率，但是否成为加重企业责任的道德民粹主义的借口？刘教授从法律角度来分析董事义务，看似具体，其实复杂。在现代的复杂社会，董事的注意义务更加困难和复杂，既有内向型义务也有外向型义务。如何恰如其分的分析值得深思。

周有苏院长的角度很好。中国的社会责任不是脱离现实的，我国的文化血液中就有这一责任的土壤，这是我们自发的要求。只是以前没有很好的归纳，而现在做了具体化的深入分析。需要通过形成行为氛围，继而行为规范，最终行成信念。周院长的论著中突出体现了诸多辩证法的色彩，他进一步强调了人性本性的社会责任的根源，正好与冯教授对社会责任的资本本性的解读对应。

最后，相信他们今天上午的精彩发言会让后面的讨论更为精彩。